Вопрос юристу: может ли ТА самостоятельно формировать турпродукт
В редакцию TRN поступил вопрос от турагентства: «Вправе ли турагент реализовать отдельные услуги по размещению и перевозке, осуществив самостоятельное формирование турпродукта?» Отвечает наш постоянный эксперт, адвокат, медиатор Димитрий Морозов.
«Ответ на этот вопрос прямо следует из закона. Согласно последнему абзацу статьи 10 ФЗ „Об основах туристской деятельности в РФ“, в случае заключения туристом и (или) иным заказчиком с одним туроператором отдельного договора на оказание услуг по перевозке и отдельного договора на оказание услуг по размещению на одно и то же лицо и на один и тот же период услуги, оказываемые по таким договорам услуги, приравниваются к услугам, оказываемым при реализации туристского продукта.
Абз. 15 ст. 4.1. ФЗ „Об основах туристской деятельности в РФ“ установлено, что запрещается осуществление туроператорской деятельности юридическим лицом, сведения о котором отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров, а также осуществление туроператором туроператорской деятельности в определенной сфере туризма (въездной туризм, выездной туризм, внутренний туризм), сведения о которой в отношении такого туроператора отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров.
Таким образом, любая сделка, имеющая намерение прикрыть собой реализацию туристского продукта является не соответствующей буквальному прочтению отраслевого закона. Более того, турагенты не вправе осуществлять туроператорскую деятельность».
Если нужна помощь — www.morozovdv.ru
туроператорская деятельность - деятельность по формированию(Ключевое слово), продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом;
турагентская деятельность - деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем;
Не забудьте посмотреть еще ч.1 ст.14.51 КоАП.
А за это, между прочим, штраф от 5 до 10 млн., правда, только для юрлиц, т.е. при буквальном толковании ст.14.51. Кодекса об административных правонарушениях получается, что ИП за это оштрафовать нельзя, т.к. про ИП в ст.14.51 ничего не сказано.
1. Осуществление туроператорской деятельности лицом, сведения о котором отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров, -
влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или дисквалификацию на срок от шести месяцев до одного года; на юридических лиц - от пяти миллионов до десяти миллионов рублей.
Про ИП - ни слова. А на нет и суда нет:) Т.е. ИП субъектом этого правонарушения не является. И ссылка на ГК в данном случае ошибочна.
Согласно ст. 1 ФЗ "Об основах туристской деятельности в РФ" туроператор является субъектом, осуществляющим формирование туристских продуктов. В этой же статье указан исчерпывающий перечень видов деятельности турагента (продвижение и реализация).
Формирование это процесс создания чего-либо (в данном случае турпродукта). При этом отраслевой закон не уточняет каким именно способом осуществляется формирование. А это означает, что любые действия, направленные на создание туристского продукта (т.е. комплекса услуг) являются действиями по формированию комплекса услуг-туристского продукта. В частности можно отметить, что такими непосредственными действиями (не косвенными) будет заключение любых гражданско-правовых сделок с любыми контрагентами (и с туроператорами и с отелями и с перевозчиками и различными сервисами и пр.).
Вы почему-то решили пофилософствовать, а не попытаться понять закон буквально, как и должно на мой взгляд поступать с законами.
Например Вы пишете :- "Формирование это процесс создания чего-либо (в данном случае турпродукта).", - а это чистая философия. Где Вы нашли в законе это определения термина "формирование"?
Далее Вы пишете:- "А это означает, что любые действия, направленные на создание туристского продукта (т.е. комплекса услуг) являются действиями по формированию комплекса услуг-туристского продукта." - это простите тоже софистика. Ну с чего Вы взяли, что именно это и означает? Потому, что Вам так кажется?
И самое главное, что в ст.10 турагентства ВООБЩЕ не упоминаются, а речь идёт исключительно об ответственности Тур Операторов, которые продают по отдельности перелёт и проживание и по этому не считают это тур-продуктом. А закон обязывает их проживание+перелёт СЧИТАТЬ турпродуктом и соответственно в случае возникновения у туриста проблем(банкротство ТО, отмена рейса и т.д. и т.п.), относиться к их решению, как к проблемам с пакетным туром и не уходить от ответственности!
Вдумаемся в формулировку - ЗА ОБЩУЮ ЦЕНУ. Как её можно по разному истолковать? Ответ - да никак! Отсюда следует, что если турист приобретает у ТА отдельно(отдельным договором) перелёт и отдельно размещение забронированные у разных ТО, то это не является турпродуктом. А если у одного ТО, то по ст.10 132 ФЗ это будет являться турпродуктом, но только для ТО у кого эти услуги забронированы.
Про хлеб и колбасу - хорошая метафора, но в туризме происходит именно так: если ТА реализовало туристу отдельно размещение в отеле и - отдельно - перелёт к этому месту размещения, то оно сформировало турпродукт, т.е. осуществило туроператорскую деятельность (см. ч.11 ст.10 ФЗ "Об основах тур.деятельности")
Если у Вас имеется иное мнение)), то напишите его, пожалуйста. При этом, чтобы быть конкретным и обоснованным, будьте любезны, сослаться на известные Вам постановления, официальные разъяснения и т.п. документы, исходящие от государственных органов.